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Novedades Legislativas: Derecho de Familia

Domicilio Familiar, Uso

Hijos Menores; Improcedencia de la Temporalidad del uso con sucesivo indeterminado aumento de los alimentos

ANTECEDENTES.-

La Sala de la Audiencia decide atribuir a la madre, por razn de la custodia de un hijo menor de edad, el derecho de uso de la vivienda familiar por un periodo de tres aos, al cabo del cual deber sustituirse por un incremento equivalente en la prestacin de la pensin alimenticia.

La doctrina que mantiene la Sala de apelacin es la siguiente:

" cuando la vivienda es privativa del recurrente, el matrimonio ha durado solo 3 aos hasta la presentacin de la demanda y el padre dispone de recursos econmicos para procurar al menor un alojamiento digno mediante el cumplimiento de su obligacin alimenticia en metlico. Adems consta el hecho demostrado que la esposa sali del domicilio familiar en el mes de septiembre de 2011 y desde entonces hasta que volvi a la vivienda familiar cont con un domicilio en casa de sus padres. Aade, adems, que " la limitacin temporal que se pide no es de aplicacin inmediata sino que se pospone hasta tres aos ms, en cuyo momento se podr sealar una mayor pensin alimenticia a cargo del padre para compensar que el uso del domicilio deje de pertenecer con carcter exclusivo a esposa e hijo y conseguir con esa compensacin que el derecho al alojamiento del hijo quede suficientemente cubierto".

LA VIVIENDA FAMILIAR EXISTIENDO HIJOS MENORES DE EDAD.-

- La Sala de casacin rebate que se haga una atribucin temporal con solucin indeterminada, porque aboca a que se tenga que formular al cabo de ese tiempo un incidente de modificacin de medidas para determina el importe en que los alimentos se han de variar para suplir el coste del derecho de uso.

-La sala hace una llamada al legislador para que en casos de custodia compartida haga una adecuada y completa regulacin obre el derecho de uso de la vivienda.

-La Sala recuerda una doctrina que matiza el derecho casi absoluto de los menores al uso, que dice: "hay dos factores que eliminan el rigor de la norma cuando no existe acuerdo previo entre los cnyuges: uno, el carcter no familiar de la vivienda sobre la que se establece la medida, entendiendo que una cosa es el uso que se hace de la misma vigente la relacin matrimonial y otra distinta que ese uso permita calificarla de familiar si no sirve a los fines del matrimonio porque los cnyuges no cumplen con el derecho y deber propio de la relacin. Otro, que el hijo no precise de la vivienda por encontrarse satisfechas las necesidades de habitacin a travs de otros medios; solucin que requiere que la vivienda alternativa sea idnea para satisfacer el inters prevalente del menor, como as aparece recogido en el artculo 233-20 CCCat , que establece que en el caso en que las otras residencias sean idneas para las necesidades del progenitor custodio y los hijos, el juez puede sustituir la atribucin de la vivienda familiar por la de otra residencia ms adecuada (en cierta forma, en el art. 81.1 CDF aragons) ( SSTS 10 de octubre 2011 ; 5 de noviembre de 2012 ), lo que no sucede cuando pasan a residir en casa de los padres del progenitor custodio porque podran ser desalojados .

EN EL CASO: INTERES DEL MENOR.-

Hay que valorar para evitar en lo posible un factor de riesgo para la estabilidad del nio y mantener su status (cambios de domicilio o bloqueo patrimonial).

Concluye que en el presente caso la infraccin del artculo 96 se produce porque la sentencia deja absolutamente indeterminada la situacin del menor una vez que transcurran los tres aos a los que limita el uso, y aboca a una posterior modificacin de medidas para que el coste de la habitacin antes cubierta sea incluida con un incremento de la pensin de alimentos.

El principio que aparece protegido en esta disposicin es el del inters del menor, que requiere alimentos que deben prestarse por el titular de la patria potestad, y entre los alimentos se encuentra la habitacin ( art. 142 CC); por ello los ordenamientos jurdicos espaoles que han regulado la atribucin del uso en los casos de crisis matrimonial o de crisis de convivencia, han adoptado esta regla (as, expresamente, el art. 233-20.1 CCCat). La atribucin del uso de la vivienda familiar, es una forma de proteccin, que se aplica con independencia del rgimen de bienes del matrimonio o de la forma de titularidad acordada entre quienes son sus propietarios, por lo que no puede limitarse el derecho de uso al tiempo durante el cual los progenitores ostenten la titularidad sobre dicho bien (STS 14 de abril 2011).

... no corresponde a los jueces interpretar de forma distinta esta norma, porque estn sometidos al imperio de la ley (art. 117.1 CE). Por ello hay que reconocer que la interpretacin que se efecta en la sentencia recurrida, se opone a lo que establece el art. 96.1 CC.
Efectivamente, esta norma no permite establecer ninguna limitacin a la atribucin del uso de la vivienda a los menores mientras sigan sindolo, porque el inters que se protege en ella no es la propiedad de los bienes, sino los derechos que tiene el menor en una situacin de crisis de la pareja, salvo pacto de los progenitores, que deber a su vez ser controlado por el juez. Una interpretacin correctora de esta norma, permitiendo la atribucin por tiempo limitado de la vivienda habitual, implicara siempre la vulneracin de los derechos de los hijos menores, que la Constitucin incorpor al ordenamiento jurdico espaol (arts. 14 y 39 CE) y que despus han sido desarrollados en la Ley Orgnica de proteccin del menor".

Tribunal Supremo, Sentencia 17-10-2013, Ponente Seijas Quintana

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