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Novedades Legislativas: Derecho de Familia

Custodia Compartida

Criterios para acordarla

Ambos progenitores renen capacidades adecuadas y suficientes para el ejercicio de sus responsabilidades parentales, debiendo atenderse al beneficio que van a experimentar los hijos bajo la modalidad de custodia compartida. El Tribunal Supremo acuerda la guarda y custodia compartida, pero, se deja para ejecucin de sentencia la determinacin de los periodos de estancia, convivencia y alimentos de los menores con cada uno de los progenitores, atendiendo a las bases que fija la Sala.

A.- Guarda y custodia compartida: criterios para acordarla

"... La interpretacin del artculo 92, 5 , 6 y 7 CC debe estar fundada en el inters de los menores que van a quedar afectados por la medida que se deba tomar de guarda y custodia compartida, que se acordar cuando concurran alguno de los criterios reiterados por esta Sala y recogidos como doctrina jurisprudencial en la sentencia de 29 de abril de 2013 de la siguiente forma "debe estar fundada en el inters de los menores que van a quedar afectados por la medida que se deba tomar, que se acordar cuando concurran criterios tales como la prctica anterior de los progenitores en sus relaciones con el menor y sus aptitudes personales; los deseos manifestados por los menores competentes; el nmero de hijos; el cumplimiento por parte de los progenitores de sus deberes en relacin con los hijos y el respeto mutuo en sus relaciones personales; el resultado de los informes exigidos legalmente, y, en definitiva, cualquier otro que permita a los menores una vida adecuada, aunque en la prctica pueda ser ms compleja que la que se lleva a cabo cuando los progenitores conviven. Sealando que la redaccin del artculo 92 no permite concluir que se trate de una medida excepcional, sino que al contrario, habr de considerarse normal e incluso deseable, porque permite que sea efectivo el derecho que los hijos tienen a relacionarse con ambos progenitores, aun en situaciones de crisis, siempre que ello sea posible y en tanto en cuanto lo sea" (STS 25 de abril 2014).

Como precisa la sentencia de 19 de julio de 2013 : "se prima el inters del menor y este inters, que ni el artculo 92 del Cdigo Civil ni el artculo 9 de la Ley Orgnica 1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor , define ni determina, exige sin duda un compromiso mayor y una colaboracin de sus progenitores tendente a que este tipo de situaciones se resuelvan en un marco de normalidad familiar que saque de la rutina una relacin simplemente protocolaria del padre no custodio con sus hijos que, sin la expresa colaboracin del otro, termine por desincentivarla tanto desde la relacin del no custodio con sus hijos, como de estos con aquel". Lo que se pretende es aproximar este rgimen al modelo de convivencia existente antes de la ruptura matrimonial y garantizar al tiempo a sus padres la posibilidad de seguir ejerciendo los derechos y obligaciones inherentes a la potestad o responsabilidad parental y de participar en igualdad de condiciones en el desarrollo y crecimiento de sus hijos, lo que parece tambin lo ms beneficioso para ellos. ..."

B.- Ambos progenitores renen capacidades adecuadas y suficientes para el ejercicio de sus responsabilidades parentales, debiendo atenderse al beneficio que van a experimentar los hijos bajo la modalidad de custodia compartida

"... Pues bien, los hechos que tiene en cuenta la sentencia conducen a este rgimen. Ambos progenitores renen capacidades adecuadas y suficientes para el correcto ejercicio de sus responsabilidades parentales y lo que se debe extraer de esta conclusin, ms que el beneficio que van a experimentar los hijos mantenindose bajo la custodia de su madre, es el beneficio que va a representar la custodia compartida. No existe ningn dato que permita ratificar las conclusiones a las que llega de la sentencia, posiblemente influenciada por el inadecuado y complejo sistema de comunicaciones entre los padres y sus dos hijos, que pretenda instaurarse por el gabinete, y que tiene sin duda solucin.

Ambos progenitores cuentan con capacidad para atender a sus dos hijos de manera adecuada. Ambos mantienen vas de comunicacin para temas relacionados con los mismos, como refiere el informe del equipo psicosocial, y su relacin se ha desarrollado con normalidad, procurando adaptar a los hijos a la nueva situacin, estando prximos sus domicilios en una pequea localidad. Tomar como referencia el acuerdo previo por el cual la guarda y custodia la deba ostentar la madre supone desconoce la realidad de las cosas y lo que es ms grave, deja sin valorar la actitud de uno y otro progenitor para llegar a un compromiso de custodia provisional tras la ruptura, que no tuvo otra finalidad que la de garantizar el inmediato inters de los menores tratando de no perjudicarles y de no generar un ambiente de conflictividad que repercutiese negativamente en ellos. Tngase en cuenta que el acuerdo se alcanza tras el verano de 2012 y que la demanda se formula ese mismo ao. Se trataba, sin duda, de un rgimen transitorio a la espera de lo que se resolviera judicialmente pues, al cabo, ambas partes no dirimieron sus diferencias de comn acuerdo, sino mediante resolucin judicial; resolucin que impuso un rgimen de visitas tan amplio a favor del esposo (fines de semana alternos, de jueves a lunes, y comunicacin intersemanal en las tardes de los martes y jueves, adems de las correspondientes a los periodos vacacionales) que sorprende que no se adoptara el que ahora se instaura mediante la estimacin del recurso puesto que el cambio para los menores sera mnimo y sin duda ms beneficioso. ..."

C.- Se establece la guarda y custodia compartida pero se deja para ejecucin de sentencia la determinacin de los periodos de estancia, convivencia y alimentos de los menores con cada uno de los progenitores, atendiendo a las bases que fija la Sala

"... Esta Sala, en funciones de instancia, acuerda estimar el recurso y establecer el rgimen de la guarda y custodia compartida sobre los menores Antonieta y ngel Jess. Al carecer de conocimientos sobre las circunstancias fcticas de este caso que han podido cambiar despus de la presentacin de la demanda hasta la resolucin de este recurso, se deja a la ejecucin de esta sentencia la determinacin de los periodos de estancia, convivencia y alimentos de los menores con cada uno de los progenitores, si bien se establecen las siguientes bases:

1 Se procurar que la convivencia con cada progenitor sea lo menos distorsionadora posible en relacin a la escolarizacin de los nios.

2 El progenitor que no tenga consigo a los hijos y durante el perodo de convivencia con el otro progenitor, gozar de un amplio derecho de visitas.

3 No se podr separar a los dos hermanos.

4 Se establecer la contribucin de cada progenitor a los alimentos de los menores, en el que deber computarse la atribucin del uso del domicilio que fue conyugal y la dedicacin personal de cada progenitor a la atencin y cuidado de los hijos. ..."

Tribunal Supremo, Sala Civil, Sentencia 2-7-2014

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