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Novedades Legislativas: Derecho de Familia

ARTICULO

EL JUICIO VERBAL EN LOS PROCESOS MATRIMONIALES Y DE MENORES

EL JUICIO VERBAL EN LOS PROCESOS MATRIMONIALES Y DE MENORES
1.- INTRODUCCION
La Ley 1/2000, acabando con la anterior dispersin normativa y la diversidad de procedimientos en esta materia, agrupa sistemticamente los procesos matrimoniales y de menores, junto con los relativos a la capacidad de las personas y la filiacin. En lo que afecta a los de carcter matrimonial, se establece una regulacin unitaria para todos ellos, mientras que, al mismo tiempo, se aborda por fin, de modo especfico, la regulacin procesal derivada de la crisis de las uniones de hecho. Sin embargo, la norma procesal se refiere, en lo relativo a las uniones de hecho, tan slo a las cuestiones de custodia de los hijos menores y reclamaciones alimenticias para los mismos de un progenitor frente al otro.
2.- PROCEDIMIENTO PRINCIPAL CONTENCIOSO
De conformidad con el art. 770 LEC. las demandas de separacin y divorcio, salvo las previstas en el art. 777 -esto es, las de mutuo acuerdo-, las de nulidad del matrimonio y las dems que se formulen al amparo del Ttulo IV del Libro I del Cdigo Civil -referido al matrimonio-, se sustanciarn por los trmites del juicio verbal, con las particularidades establecidas en el Captulo 1 del meritado Ttulo I del Libro IV, proceso al que denominaremos verbal familiar .
Tambin, de conformidad con el apartado 2 del art. 775 LEC, las peticiones contenciosas de modificacin de efectos definitivos se tramitarn conforme a lo dispuesto en el art. 770 LEC.
Por lo tanto, este proceso es el regulado en los arts. 437 al 447 LEC, que se refieren al juicio verbal, y las singularidades con respecto a este juicio son las comprendidas en los arts. 748 al 755 LEC. De estas peculiaridades, el art. 748 LEC hace referencia a los procesos comprendidos en el mencionado Ttulo 1 del Libro IV, entre los que se encuentran en el ordinal 3 los de nulidad del matrimonio, separacin y divorcio y los de modificacin de medidas adoptadas en ellos. Los siguientes preceptos hacen referencia a la intervencin del Ministerio Fiscal (art. 749 LEC), representacin y defensa de las partes (art. 750 LEC), indisponibilidad del objeto del proceso (art. 751 LC), prueba (art. 752 LEC), exclusin de la publicidad (art. 754 LEC) y acceso a los Registros Pblicos (art. 755 LEC).
Es el art. 753 LEC, redactado bajo el ttulo de tramitacin, el que contiene la primera caracterstica singular de estos verbales, comn a todos los procesos familiares (capacidad, filiacin, matrimoniales y de menores, de oposicin a las resoluciones administrativas en materia de proteccin de menores y para determinar la necesidad del asentimiento en la adopcin) que es la facultad de contestar la demanda por escrito. La segunda peculiaridad, sta de los juicios matrimoniales, reside en la posibilidad de practicar la prueba que no haya podido tener lugar en el acto de la vista, con posterioridad a sta.
2.1.- Demanda.- Junto con la demanda debern acompaarse determinados documentos relativos al fondo del asunto: la certificacin de la inscripcin del matrimonio; en caso de que existan hijos, las certificaciones de inscripcin del nacimiento y los documentos en que el cnyuge funde su derecho. Si se solicitaran medidas de carcter patrimonial, el actor deber aportar los documentos de que disponga y que permitan evaluar la situacin econmica de los cnyuges y, en su caso, de los hijos, tales como declaraciones tributarias, nminas, certificaciones bancarias, ttulos de propiedad o certificaciones registrales (art. 770.1 LEC). La relacin de estos documentos no los convierte en preceptivos, ya que de forma poco corriente, el legislador los enumera, pero, como mero ejemplo y no como una exigencia.
2.2.- Admisin.- El Juez deber examinar su jurisdiccin y su competencia objetiva y territorial, que debe hacer de oficio, siendo nulos los acuerdos de las partes que se opongan a ello (art. 769.4 LEC) y, en cinco das (art. 440.1 LEC), dictar auto de admisin, dndose traslado al demandado y al Ministerio Fiscal, siempre, que se trate de una nulidad de matrimonio o existan menores o incapacitados, entre las partes o sus hijos (art. 755 LEC); as como a las dems personas que deban ser parte, hayan sido o no demandados (art. 753 LEC), emplazndolos para que contesten la demanda en 20 das, conforme al art. 405 LEC (art. 753 LEC).
La admisin a trmite de la demanda produce una serie de efectos sustantivos. Se trata de efectos, porque, a diferencia de las medidas, en que el Juez ha de discernir las que considera apropiadas al caso particular, los efectos son consecuencias inexorables: posibilidad de los cnyuges de vivir separados y cese de la presuncin de convivencia; revocacin de los consentimientos y poderes; cese de la posibilidad de vincular los bienes privativos del otro en ejercicio de la potestad domstica y posibilidad de solicitar la formacin de inventario de la sociedad de gananciales.
2.3.- Contestacin a la demanda.- Como ya hemos sealado, la existencia de contestacin escrita a la demanda, con carcter previo a la vista, es una caracterstica diferenciadora del proceso matrimonial dentro de los verbales. Su forma es la regulada en el art. 405 LEC, que a su vez remite al 399 LEC, ambos preceptos en sede de juicio ordinario, de manera que deber reunir los mismos requisitos de la demanda (art. 405 LEC).
A la contestacin, habrn de acompaarse los documentos ya citados al referirnos a la demanda.
2.4.- Reconvencin.- La nueva redaccin de la regla 2 del art. 770 LEC, establece que la reconvencin se propondr con la contestacin a la demanda y el actor dispondr de 10 das para contestarla. Slo se admitir la reconvencin: cuando se funde en alguna de las causas que puedan dar lugar a la nulidad del matrimonio; cuando el cnyuge demandado de separacin o nulidad pretenda el divorcio; cuando el cnyuge demandado de nulidad pretenda la separacin o cuando el cnyuge demandado pretenda la adopcin de medidas definitivas, que no hubieran sido solicitadas en la demanda, y sobre las que el tribunal no deba pronunciarse de oficio.
2.5.- La vista.- A la vista debern concurrir (art. 770, regla 3 LEC) los cnyuges, por s mismos, que sern citados, a travs de su Procurador, con apercibimiento de que su incomparecencia sin causa justificada podr determinar que se consideren admitidos los hechos alegados por el cnyuge que hubiera comparecido para fundamentar sus peticiones sobre medidas de carcter patrimonial.
2.6.- La prueba.- La iniciativa de la actividad probatoria corresponde a las partes y las pruebas se practicarn a instancia de ellas, aunque el Juez puede acordar, de oficio, que se practiquen determinadas pruebas o se aporten documentos, dictmenes u otros medios e instrumentos probatorios, cuando as lo establezca la ley (art. 282 LEC).
En los procesos matrimoniales, el art. 770.4.2 LEC dispone que el tribunal podr acordar de oficio las pruebas que estime necesarias para comprobar la concurrencia de circunstancias exigidas por el Cdigo Civil para decretar la nulidad, separacin o divorcio, as como las referidas a hechos de los que dependan medidas que afecte a hijos menores o incapacitados.
Igualmente, tenemos que traer a colacin la norma especfica del art, 770.4 LEC, dentro del proceso matrimonial, que establece con carcter general, sin limitacin alguna, que las pruebas que no puedan practicarse en el acto de la vista, se practicarn dentro del plazo que el tribunal seale, que no podr exceder de treinta das.
Finalmente, recordar que el art. 752 LEC dispone que se decidirn estos procesos con arreglo a los hechos que hayan sido objeto de debate y resulten probados, con independencia del momento en que hubieren sido alegados o introducidos de otra manera en el proceso y que no vincularn al tribunal: la conformidad de las partes sobre los hechos que no sean disponibles; las disposiciones sobre la fuerza probatoria del interrogatorio de partes, documentos pblicos y documentos privados reconocidos y no podr decidirse basndose exclusivamente en conformidad o en el silencio o respuestas evasivas de las partes.
2.7.- Conclusiones.- En los procesos matrimoniales, existen dudas sobre si existe o no un trmite de alegaciones o conclusiones despus de la prctica de la prueba, en el que se practique un anlisis de la misma. Respecto a esta cuestin y, concretamente, en el verbal familiar, hay que sealar que este trmite no figura en el art. 770 LEC. Tampoco figura en el art. 753 LEC, que se refiere a la tramitacin de los procesos especiales.
Sin embargo, teniendo en cuenta que estas actuaciones pueden resultar de suma utilidad, tanto para el derecho de los litigantes, como para el adecuado ejercicio de la funcin juzgadora, este aparente silencio legal no debera interpretarse en sentido prohibitivo.
En este sentido, en las disposiciones relativas a los juicios civiles, cuya aplicacin a los juicios verbales y a los verbales especiales no se excluye en lugar alguno, el art. 185.4 LEC, que se ocupa de la celebracin de las vistas, ordena que concluida la prctica de la prueba o si esta no se hubiera producido, finalizado el primer turno de intervenciones, el Juez o Presidente conceder de nuevo la palabra a las partes para rectificar hechos o conceptos y, en su caso, formular concisamente las alegaciones que a su derecho convengan sobre el resultado de las pruebas practicadas.
Por tanto, dado que a la vista del juicio verbal le es de aplicacin, en cuanto no contradiga preceptos especficos de esta clase de juicios, lo dispuesto en el art. 185 LEC, hay que concluir necesariamente que debe darse a las partes la oportunidad de que formulen conclusiones sobre la prueba que se haya practicado. Por tanto, teniendo en cuenta la configuracin del juicio verbal, creemos no ya que las partes pueden formular conclusiones, sino que es absolutamente necesario para que puedan cumplirse unas mnimas garantas procesales para las partes.
3.- MEDIDAS CAUTELARES Y PROVISIONALES
Aunque la existencia de unos procesos especficos para la adopcin de medidas provisionales, tanto anteriores a la admisin de la demanda principal, como simultneas a este proceso, as como la falta de exigencia en stas de caucin alguna, ni concurrencia de otros requisitos, convierte a las cautelares en infrecuentes, no cabe duda de que, dentro de sus lmites y sus exigencias, son perfectamente viables, ya que la ley no restringe su aplicacin a los procesos matrimoniales. No obstante la posible aplicacin de las medidas cautelares, no cabe duda de que el cauce ms usual pasa por acudir a la solicitud de medidas provisionales, previas o coetneas con la demanda.
Las medidas previas a la admisin de la demanda pueden solicitarse cuando se pretenda formular demanda de nulidad, separacin o divorcio (art. 104 CC y 771.1 LEC), pero no cuando se vaya a solicitar la modificacin de medidas, pues, si bien el art. 775.3 LEC, autoriza en estos procesos a solicitar medidas provisionales, este precepto expresamente invoca slo el art. 773.3 LEC, que se refiere a las medidas provisionales coetneas o posteriores a la admisin a trmite de la demanda.
Cabe sealar que la adopcin de medidas previas no est condicionada a la constatacin de urgencia o necesidad. Nada se requiere para la admisin de esta peticin. Como refiere el art. 771 LEC, la solicitud ha de referirse a los efectos y medidas contenidos en los arts. 102 y 103 CC.
Para formular esta solicitud, no ser necesaria la intervencin de procurador y abogado, pero s ser necesaria dicha intervencin para todo escrito o actuacin posterior.
Debemos sealar que, como establece el art. 771.2 prrafo segundo LEC, en la misma resolucin el Juez podr adoptar de inmediato, inaudita parte, si la urgencia del caso lo aconsejare y antes de la comparecencia de medidas, los efectos a que se refiere el art. 102 CC y lo que considere procedente en relacin con la custodia de los hijos y uso de la vivienda y ajuar familiares.
El art. 771.5 LEC condiciona la subsistencia de los efectos (art. 102 CC) y medidas (art. 103 CC) acordados a que, dentro de los treinta das siguientes a su adopcin, se presente demanda de nulidad, separacin o divorcio, al igual que lo hace el art. 104 CC.
Examinadas estas actuaciones por el Juzgado competente para conocer del pleito principal, si considerase que procede completar o modificar las medidas previamente acordadas, convocar a las partes a una nueva comparecencia, que se sustanciar de forma idntica a la sealada para adoptar estas medidas previas y dentro de los mismos plazos, sustituyendo estas medidas a las anteriores fijadas y sin que tampoco contra el auto que se dicte se d recurso alguno.
A tenor del art. 773.1 LEC, podr solicitarse la adopcin de medidas provisionales coetneas o posteriores a la admisin de la demanda. En el orden prctico, esta peticin bien se formula por medio de otros en la propia demanda principal o se adjunta a sta en escrito independiente. Como requisito esencial para su admisin a trmite est el de que no se hubieren adoptado con anterioridad.
Las medidas que son objeto de este proceso provisional, son las contenidas en el art. 103 CC, que son las mismas de las medidas previas, por asumirlas en este caso, a tenor de lo dispuesto en el art. 104 CC.
Tambin podr solicitar medidas provisionales el cnyuge demandado, cuando no se hubieren adoptado con anterioridad o no hubieren sido solicitadas por el actor. La solicitud se har en la contestacin a la demanda.
Contra el auto de adopcin de medidas provisionales no se dar recurso alguno (art. 773.3 in fine LEC).
Finalmente, sealar que las medidas provisionales quedarn sin efecto cuando sean sustituidas por las que establezca definitivamente la sentencia o cuando se ponga fin al procedimiento de otro modo, esto es, por desistimiento o por fallecimiento de una de las partes.
4.- EL PROCESO DE MUTUO ACUERDO
No nos extenderemos en este lugar sobre los diferentes aspectos de la disponibilidad del objeto del proceso y, en especial, de la posibilidad y eficacia de pactar en materia de menores.
Cuando el art. 777 LEC habla del convenio regulador, la primera cuestin que surge es si se trata de un verdadero convenio o de una propuesta de convenio, como en ocasiones se refiere a l la ley. Entendemos que no debe existir la menor duda y que estamos ante un verdadero contrato y, en modo alguno, ante una mera propuesta de convenio. El convenio regulador es un contrato suscrito entre dos partes (los cnyuges) y las obligaciones que nacen de l son ley entre ellos.
Cul es la participacin del Juez en este convenio? La Ley no permite al Juez que deniegue la aprobacin de lo pactado por los padres, salvo cuando lo convenido sea daoso para los hijos o gravemente perjudicial para uno de los cnyuges.
Desde la aprobacin judicial, podrn hacerse efectivos los pactos del convenio por la va de apremio. A sensu contrario, el convenio regulador no aprobado judicialmente, no obstante su validez como tal convenio, no puede tener acceso directo a la va ejecutiva por carecer de eficacia procesal.
Mencin especial en los procesos de mutuo acuerdo merece lo relativo a la representacin y defensa. Dice el art. 750.2 LEC que ser preceptiva la intervencin de Abogado y Procurador, pero ambos cnyuges podrn valerse de una sola defensa y representacin.
Dispone el art. 770.5 LEC que en cualquier momento del proceso, concurriendo los requisitos sealados en el art. 777, las partes podrn solicitar que contine el procedimiento por los trmites que se establecen en dicho artculo, esto es, por los cauces del mutuo acuerdo.
Para la ratificacin, ordena el art. 777.4 LEC que se cite a los cnyuges dentro de los tres das siguientes, para que se ratifiquen por separado en la peticin. Si esta peticin no fuera ratificada por alguno de los cnyuges, se acordar de inmediato el archivo de las actuaciones, sin ulterior recurso, quedado a salvo el derecho de los cnyuges a promover por separado la separacin o el divorcio conforme a lo dispuesto en el art. 770 LEC.
Respecto de la ratificacin, se plantea la posibilidad de que uno de las partes, o ambas, pudieran prestarla por poder. Entendemos que la representacin es posible con un poder especial para este acto, que debera contener el texto literal del convenio regulador.
Tras la ratificacin, el Juez conceder a las partes un plazo de 10 das, en el que adems de completar la documentacin aportada si fuera insuficiente, se practicar, en su caso (esto es, si el Juez lo considera conveniente y fuera pertinente y til) la prueba que los cnyuges hubieran propuesto y la dems que el tribunal considere necesaria para acreditar la concurrencia de las circunstancias en cada caso exigidas por el Cdigo Civil y para apreciar la procedencia de aprobar el convenio regulador.
En el mismo trmino de esos diez das, el Juez recabar informe del Ministerio Fiscal sobre los trminos del convenio relativos a los hijos. Si no se hubiera abierto este perodo probatorio, el plazo se reducir a cinco das.
Si la sentencia no aprobase, en todo o en parte, el convenio regulador propuesto, se conceder a las partes un plazo de diez das para proponer nuevo convenio, limitado, en su caso, a los puntos que no hayan sido aprobados. Presentada la propuesta o transcurrido el plazo concedido sin hacerlo, el tribunal dictar auto dentro del tercer da, resolviendo lo precedente. En resumidas cuentas, el Juez debe aprobar o rechazar, total o parcialmente de nuevo, el texto ahora propuesto en relacin con los puntos inicialmente desaprobados.
5.- EL PROCESO DE MODIFICACION DE MEDIDAS DEFINITIVAS
Tanto el art. 90 CC, como el art. 91 in fine, contemplan que las medidas adoptadas judicialmente podrn ser modificadas cuando se alteren sustancialmente las circunstancias en que se fundaron las anteriormente adoptadas. El procedimiento establecido para ello es el regulado en el art. 775 LEC, estando legitimados para iniciarlo tanto el Ministerio Fiscal como los propios progenitores.
Estas peticiones se tramitarn conforme a lo dispuesto en el art. 770 LEC, anteriormente analizado. No obstante, si la peticin se hiciera por ambos cnyuges de comn acuerdo o por uno con el consentimiento del otro y acompaando propuesta de convenio regulador, regir el procedimiento establecido en el art. 777 LEC.
6.- RECURSO DE APELACION
Nos limitaremos a remitirnos a la regulacin general contenida en la LEC con respecto a este recurso, resaltando a los efectos de este artculo que, de conformidad con lo establecido en el art. 770.5 LEC, los recursos que, conforme a la ley, se interpongan contra la sentencia no suspendern la eficacia de las medidas que se hubieren acordado en ella. Si la impugnacin afectara nicamente a los pronunciamientos sobre medidas, se declarar por el Secretario Judicial la firmeza del pronunciamiento sobre la nulidad, separacin o divorcio.
7.- AUDIENCIA DE LOS HIJOS MENORES
El Art. 92.6 CC, segn la redaccin establecida por la Ley 15/2005, establece que en todo caso (pensado, pues, para supuestos tanto contenciosos como de comn acuerdo) el Juez deber or a los menores que tengan suficiente juicio cuando se estime necesario de oficio o a peticin del Fiscal, partes o miembros del Equipo Tcnico Judicial, o del propio menor.
Por tanto, el menor siempre tiene derecho a ser odo antes de adoptarse decisiones que les conciernan y el Juez debe velar por su cumplimiento, Pero, si nadie lo pide, ni los progenitores, ni el Ministerio Fiscal, ni el equipo tcnico, ni el propio menor, y tampoco lo estima necesario el propio Juez, el art. 62.2 CC le permite prescindir de su audiencia.
Esta cuestin se aborda en el art. 770.4 LEC para el procedimiento contencioso, ordenando que, en las exploraciones de menores en los procedimientos civiles, se garantice por el Juez que el menor pueda ser odo, sin interferencias de otras personas, y recabando excepcionalmente el auxilio de especialistas cuando ello sea necesario. Para los mutuos acuerdos, la mencin a la exploracin se reduce a lo contenido en el art. 777.5 LEC. En ambas ocasiones, hemos de resaltar que una ms de las carencias de nuestra legislacin en materia de Derecho de Familia ha sido perder la ocasin de haber regulado la forma en que han de tener lugar las audiencias de menores. La forma de realizar esta diligencia y la necesidad, conveniencia o perjuicios de su prctica, partiendo de que se trata de un derecho y no de un deber del menor; y la influencia que su contenido debe tener en la resolucin judicial, en cuanto a dichos menores, son materias que exigen una reflexin que excede del mbito de este trabajo.

8.- NOTAS FINALES
No puede negarse que el derecho de familia es el ms vivo de todos los derechos. Aunque por el momento no hayan visto la luz las tan anunciadas reformas del Gobierno relativas a la responsabilidad parental y a la ley de jurisdiccin voluntaria, nuestros tribunales van adoptando da a da criterios de modernidad en la interpretacin delas normas que regulan el derecho de familia. Y es que si la familia ha cambiado, si las tareas cotidianas desarrolladas por la madre y por el padre se van acercando, es lgico que esto tenga su adecuado reflejo en las medidas que se adoptan en las resoluciones de las crisis familiares.
Es cierto que, en la actualidad, an existen resoluciones judiciales que siguen haciendo unas interpretaciones clsicas de las normas de derecho de familia, pero, la realidad es que la mayora de los tribunales son conscientes de que los cambios sociales deben traducirse en cambios legislativos y si estos no vienen, no queda ms remedio que hacer nuevas interpretaciones de las normas jurdicas de toda la vida. Afortunadamente, otros tribunales, los que tienen su sede en determinadas comunidades autnomas como la valenciana, la aragonesa o la catalana, no necesitan realizar estos encajes al interpretar las normas jurdicas, pues al legislador autonmico no se le par el reloj legislativo.
7 de octubre de 2014
Ricardo Emilio Caizares Aguado
Abogado de la Asociacin Espaola de Abogados de Familia

Abogado Familia Ricardo Emilio Caizares Aguado

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