Custodia

Traslado unilateral del menor, sin acuerdo con el otro progenitor, ni autorización judicial

ANTECEDENTES:

La madre, custodia, se traslada a Alemania sin acuerdo con el esposo, al que engaña, y sin tener autorización judicial.

El padre solicita el cambio de custodia en base a la precaria situación de la madre (que no del traslado).

La Audiencia Provincial acuerda el cambio de medidas y la custodia para el padre.

Se admitió la prueba pericial psicosocial, pero no se practicó porque la Sala de apelación considera que no es posible al haberse excusado la demandada (en Alemania) en la falta de medios para su traslado.

DENEGACIÓN DE PRACTICA DE LA PRUEBA ADMITIDA.- RECURSO DE CASACIÓN Y EXTRAORDINARIO POR INFRACCIÓN PROCESAL, estima.

El Tribunal Supremo estima el recurso. Debe practicarse de la psicosocial.

ADMISIÓN DE LA PRUEBA.- Es potestad de los jueces, pero la inadmisión no puede ser arbitraria sino motivada (S. 4 junio 2000).

IMPUGNACIÓN DE LA DENEGACIÓN Y NO PRÁCTICA.- para valerse de este recurso se debe impugnar hasta agotar todas las posibilidades (SS. 6 noviembre 2001 , 10 y 26 junio , 8 noviembre y 31 diciembre 2002 , entre otras) demostrando que la prueba propuesta y denegada es objetivamente idónea, decisiva o determinante y su acogida puede cambiar el sentido del fallo.

Es el caso, a saber.-

1.- la necesidad de evaluar el interés del menor por su traslado.

2.- la necesidad de evaluar el derecho a relacionarse y a participar en la toma de decisiones, cambio de entorno, etc.

3.- derecho de ejercicio conjunto (156 Cc.), que en caso de contradicción resuelve el juez.

4.- la intervención judicial no anula los derechos-deberes de la patria potestad, al ser una excepción.

TRASLADO POR DECISIÓN UNILATERAL:

Los argumentos de la Audiencia Provincial, a saber, el engaño materno en el traslado, la falta de prueba de un trauma por cambio de custodia, la privación al padre del contacto fluido y el incumpliendo el mandato judicial no bastan.

No hay prueba de que dicho cambio vaya en detrimento y perjuicio de la hija menor.

Y si ninguna prueba se ha practicado difícilmente puede modificarse una medida que tiene su origen en una previa evaluación de la situación existente en su momento y se sustenta en el consecuente cambio de las circunstancias que la motivación.

... solo de afectar el cambio de residencia a los intereses de la menor podría conllevar un cambio de la guarda y custodia...

ABOGADO FAMILIA: Tribunal Supremo Sentencia 27-9-2016