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Novedades Legislativas: Derecho de Familia

CUSTODIA COMPARTIDA

DOCTRINA DEL TRIBUNAL SUPREMO SOBRE CUSTODIA COMPARTIDA

En primer lugar, debe recordarse que esta Sala, en la sentencia de 10 septiembre 2009 , ha interpretado el art. 92 CC en el sentido siguiente: "[...] permite al juez acordarla en dos supuestos: a) cuando sea pedida por ambos progenitores (prrafo 5), y b) cuando a pesar de no existir esta circunstancia, se acuerde para proteger el inters del menor de forma ms eficaz (prrafo 8). En cualquier caso, se debe recabar informe del Ministerio Fiscal, que debe ser favorable en el supuesto previsto en el pr. 8, se debe or a los menores cuando tengan suficiente juicio, as como tener en cuenta el informe de los equipos tcnicos relativos a la idoneidad del modo de ejercicio de la patria potestad y del rgimen de custodia (artculo. 92.9 CC ). Esta normativa debe completarse con lo establecido en el artculo 91 CC , que permite al Juez una amplia facultad para decidir cul debe ser la solucin adecuada a la vista de las pruebas que obran en su poder, de modo que en los procedimientos judiciales sobre menores no rige el principio dispositivo, tal como se afirma en la Exposicin de Motivos de la vigente Ley de Enjuiciamiento civil y regula el artculo 752.1,2 LECiv. Adems en relacin con la guarda y custodia compartida, el artculo 92.6 CC , establece que el juez debe valorar las alegaciones de las partes vertidas en la comparecencia y la prueba practicada en ella, y la relacin que los padres mantengan entre s y con sus hijos para determinar su idoneidad con el rgimen de guarda".
Adems, la Sala tambin ha tenido ocasin de pronunciarse sobre los criterios a tener en cuenta en la atribucin de la guarda y custodia compartida. As la sentencia de 8 octubre 2009 , con ocasin de admitir un recurso extraordinario por infraccin procesal en el que se produjo una falta de argumentacin, despus de aludir a normas de derecho comparado, seal que " [...] el Cdigo espaol no contiene una lista de criterios que permitan al Juez determinar en cada caso concreto qu circunstancias deben ser tenidas en cuenta para justificar el inters del menor en supuestos en que existen discrepancias entre los progenitores, que no impiden, sin embargo, tomar la decisin sobre la guarda conjunta. [...] Del estudio del derecho comparado se llega a la conclusin que se estn utilizando criterios tales como la prctica anterior de los progenitores en sus relaciones con el menor y sus aptitudes personales; los deseos manifestados por los menores competentes; el nmero de hijos; el cumplimiento por parte de los progenitores de sus deberes en relacin con los hijos y el respeto mutuo en sus relaciones personales y con otras personas que convivan en el hogar familiar; los acuerdos adoptados por los progenitores; la ubicacin de sus respectivos domicilios, horarios y actividades de unos y otros; el resultado de los informes exigidos legalmente, y, en definitiva, cualquier otro que permita a los menores una vida adecuada en una convivencia que forzosamente deber ser ms compleja que la que se lleva a cabo cuando los progenitores conviven" , argumentos que ya haban sido utilizados en la sentencia de 10 septiembre 2009 , esta vez como obiter dicta. ..."

TS, Sala 1, Sentencia 1-10-2010, Ponente Encarnacin Roca Tras

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