Ejecución de Sentencia

Convenio con pacto de pago y subrogación en la hipoteca. Se deniega despacho de ejecución porque la esposa ha realizado los intentos necesarios para subrogarse liberando al esposo

El esposo solicita que se despache ejecución contra la exesposa que se obligó a subrogarse en la hipoteca exonerándole de dicha carga.
El compromiso contenido en el Convenio Regulador es que la exesposa se subroga en la posición hipotecaria del exesposo, asumiendo el pago en exclusiva las cuotas hipotecarias que se devenguen, y que le eliminará de su condición de parte hipotecaria mediante novación de la escritura hipotecaria.
Se despacha ejecución por el Juzgado con orden ejecutiva de proceder a dar cumplimiento a la obligación no pecuniaria consistente en realizar las gestiones necesarias para garantizar la novación y dejar al exesposo al margen del préstamo hipotecario, y requiere a la parte ejecutada para que en el plazo de un mes cumpliera con dicha obligación de hacer.
La esposa en su oposición adjuntó justificantes de novaciones rechazadas.
La Sala estima el recurso y deja sin efecto el despacho porque la entidad financiera queda al margen del convenio entre los cónyuges manteniéndose, y lo pactado no puede ser asimilado a una novación de la primitiva obligación, puesto que para que fuese así tendría que intervenir con su consentimiento el tercero (artículo 1.205 del Código Civil ) y este consentimiento no se ha producido.
Lo pactado, el contenido del convenio interpartes, no afecta a la voluntad de un tercero.
Se considera correctamente intentado el cumplimiento del convenio, y ante la negativa de la entidad financiera, y no cabe declarar el incumplimiento de la obligación ni por tanto imponerse la pena prevista en el incumplimiento a tal fin.

ABOGADO FAMILIA: Audiencia Provincial de Barcelona, Secc 12ª, Auto 20-4-2018