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Novedades Legislativas: Derecho de Familia

PENSION COMPENSATORIA

DESESTIMA LA PENSION COMPENSATORIA NO SOLICITADA MEDIANTE RECONVENCION EXPRESA


Dice la sala, admitiendo un giro en su anterior criterio: "tras la existencia de anteriores pronunciamientos de esta Sala ms flexibles en orden a la posibilidad de considerar subsanable la inexistencia de reconvencin, o, aceptar la reconvencin implcita, siempre que se hayan colmado los principios de -audiencia, contradiccin y defensa- propios del proceso civil, en los casos en los que, como el presente, se alude a la existencia de desequilibrio en la demanda -hecho octavo de la contestacin-, se posibilita su prueba en el acto del juicio, al que qued sometida como nico punto de discrepancia, y se contiene en el suplico, lo cierto es, que esa interpretacin tan flexible ha ido evolucionando hacia la actual ms conforme con la naturaleza de la pensin compensatoria y a su carcter dispositivo, para negar la posibilidad de pronunciarse acerca de su establecimiento cuando ello no ha sido solicitado a travs de la oportuna reconvencin. En efecto, conforme a la sentencia de esta Sala que se cita en el escrito de oposicin al recurso -sentencia nm. 149 de 2010- y que es exponente de esa nueva lnea y sobre la base de considerar un bice procesal la no expresin de su peticin a travs de una reconvencin, el recurso debe ser rechazado pues como aquella dice: La Ley de Enjuiciamiento Civil vigente regula expresamente la reconvencin en el art. 406, prohibiendo la formulada de forma implcita. As, el prrafo tercero del precepto establece que habr de expresar con claridad la concreta tutela judicial que se pretende obtener respecto del actor y, en su caso, de otros sujetos, diciendo a continuacin que en ningn supuesto se considerar formulada la reconvencin en el escrito del demandado que finalice solicitando su absolucin respecto de la pretensin o pretensiones de la demanda principal. En concreto, y por lo que se refiere al procedimiento que nos ocupa, el art. 770,2 dispone que la reconvencin se propondr en la contestacin a la demanda, debiendo formularse con carcter imperativo, entre otros, cuando el cnyuge demandado pretenda la adopcin de medidas definitivas, que no hubieran sido solicitadas en la demanda, y sobre las que el Tribunal no debe pronunciarse de oficio. Precisamente el art. 91 del C.Civil enumera los supuestos en que el Juez adoptar de oficio alguna de las medidas, en defecto de acuerdo de los cnyuges, o en su caso de no aprobacin del mismo, sin que en dicha enumeracin referida al dictado de las sentencias de nulidad, separacin o divorcio, o en ejecucin de las mismas, se encuentre la pensin compensatoria. Al no tratarse de una norma imperativa, como se dijo, sino dispositiva de las partes.

As pues de lo que antecede podemos extraer las siguientes conclusiones: la reconvencin implcita resulta inadmisible, y en este caso la peticin de la pensin compensatoria deba haberse formulado por va de reconvencin, con todas las formalidades legales, dndose traslado de ella al demandado reconvenido para que la conteste en el plazo de diez das. Entendemos que la falta de planteamiento de la reconvencin en forma es un defecto insubsanable al ser de indeclinable cumplimiento en tiempo oportuno, pues la subsanacin implicara el otorgamiento de un nuevo plazo para formular adecuadamente un acto sujeto a preclusin y ya recluido. As lo entiende la prctica totalidad de las Audiencias, procediendo por ello la confirmacin de la sentencia sin hacer expresa declaracin en cuanto a las costas de esta alzada.>

AP Valencia, Secc. 10, Sentencia 14-02-2011

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