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Novedades Legislativas: Derecho de Familia

HIJOS MAYORES

Hijos mayores de edad, vivienda familiar y alimentos

Se cuestiona si la decisin de un hijo mayor de edad de pasar a vivir con el padre condiciona de un modo definitivo el derecho de uso de la vivienda familiar, al punto de que estando la madre protegida por la atribucin de dicho uso como cnyuge ms desfavorecido se la pueda privar de dicho derecho de uso.

La Sala examina la diferencia entre los alimentos que corresponden a los hijos menores de edad y los que son mayores, excluyendo a stos ltimos del derecho a percibir alimentos en concepto de prestacin in natura de la vivienda, y sin perjuicio de los alimentos lquidos. Con ello concluye que la asignacin del derecho a la vivienda ha de hacerse, cuando de hijos mayores se trata, al otro cnyuge en base al prrafo 3 del art. 96 y no del prrafo 1 de dicho precepto, de modo que No habiendo hijos, podr acordarse que el uso de tales bienes, por el tiempo que prudencialmente se fije, corresponde al cnyuge no titular, siempre que, atendidas las circunstancias, lo hicieran aconsejable y su inters fuera el ms necesitado de proteccin.

NOTA: Esta Sentencia ratifica y aclara lo que la doctrina vena manteniendo con carcter general, pero la novedad es que se concreta a los artculos 93.2 y 96 del Cdigo Civil, abriendo con ello un debate.

En la prctica cabe pensar que la mayora de edad de los hijos no ser considerado como un hecho nuevo, al ser previsible, y por ello no prosperarn las modificaciones de las medidas que se interesen en base a ello. Tampoco creo pueda ser considerado como un hecho de los que conlleven una prdida automtica del derecho, pues el concepto de "necesidad" alimenticia que contempla el cdigo civil no es simple ni unvoco, y hay que valorar el cambio en un contexto.

Pero la "decisin" del hijo mayor de edad "dependiente o conviviente", de cambiar de domicilio si ser, por su "esencial" incidencia econmica, por su "imprevisible" naturaleza, y por su "estable" carcter, un "hecho nuevo" a valorar; y cuando el convenio o la sentencia no prevean expresamente la atribucin del derecho de uso de la vivienda al cnyuge por razn de su "conveniencia" mayor "necesidad", la modificacin puede prosperar.

A efectos prcticos, con sta aclaracin se aprecia la ntida existencia de acciones civiles diversas que debe tener reflejo en nuestras demandas, en el petitum de atribucin del derecho de uso de la vivienda, habrn de tenerlo en cuenta a efectos de congruencia :

* cuando existan hijos menores , la peticin habr de ser la atribucin del derecho de uso al cnyuge por razn de la custodia de los hijos (96.1 Cc); y que en su da, si se solicita la modificacin de la medida, que no ser automtica, habr de valorarse si en el concepto de "conveniencia" o "necesidad del otro cnyuge" la medida debe permanecer en base al art. 96.3 Cc..

* pero cuando los hijos sean mayores siempre ser preciso el ejercicio de la ltima de ellas (96.3 Cc.), o sea la atribucin del derecho de uso de la vivienda por razn de la "conveniencia" o de la "mayor necesidad" del otro cnyuge (96.3 Cc.). De no hacerse as y ejercitar la accin en base al art. 96.1 Cc. la respuesta ha de ser desestimatoria.

Entiendo que aunque los hijos sean mayores de edad y queden por ello excluidos del derecho de uso de la vivienda como prestacin alimenticia in natura, el Juzgador puede estimar en el concepto de "aconsejable" o de "inters ms necesitado de proteccin" que contine esa asignacin del derecho de uso a favor del otro cnyuge; aunque, eso si, procediendo en tal caso a temporalizarlo, pues como dice ese precepto y aclara numerosa jurisprudencia, la atribucin ser "por el tiempo que prudencialmente se fije".

En otro caso, como la Sentencia no debera pronunciarse ms que por la accin ejercitada (y siendo los hijos mayores de edad sus derechos no son tuitivos), la desestimacin de nuestra accin no podra ser denunciada incongruencia e infraccin del art. 218 de la LEC., que como sabis es cuando concede ms de lo pedido (ultra petita), o se pronuncia sobre extremos al margen de lo suplicado por las partes (extra petita) , y tambin cuando deja sin resolver algunas de las pretensiones oportunamente sostenidas (citra petita) .>

Sentencia Tribunal Supremo, Sala 1, 5-9-2011, Ponente Juan Antonio Xiol Ros

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