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Novedades Legislativas: Derecho de Familia

Custodia Compartida

Anteproyecto de Ley que Reforma los Efectos de las Crisis Matrimoniales. Corresponsabilidad Parental

INFORME sobre el Anteproyecto de Ley sobre el ejercicio de la corresponsabilidad parental en caso de nulidad, separacin y divorcio.

La norma adapta las relaciones paterno-filiales a la sociedad actual y modifica el Cdigo Civil, la Ley de Enjuiciamiento Civil y la Ley de Registro Civil.

Ser el juez el que determine qu forma de guarda y custodia es la ms conveniente en cada caso atendiendo al inters superior del menor.

Para concienciar a los padres sobre la necesidad de pactar ser necesario que en caso de ruptura incorporen al proceso judicial un plan de ejercicio de la patria potestad.

Se acelerar la liquidacin del rgimen econmico matrimonial y desde la admisin de la demanda se suspender la presuncin de que los bienes que se adquieran con posterioridad se rigen tambin por el rgimen de gananciales.

Se introduce la mediacin familiar en el Cdigo Civil.

Las medidas adoptadas podrn modificarse cuando lo aconsejen las nuevas necesidades de los hijos o cambien las circunstancias de los padres.

TEXTO COMPLETO

El Consejo de Ministros un informe del ministro de Justicia sobre el Anteproyecto de Ley sobre el ejercicio de la corresponsabilidad parental en caso de nulidad, separacin y divorcio, con el que se adapta la legislacin relativa al matrimonio y las relaciones paterno-filiales a las transformaciones que ha sufrido la sociedad espaola. El aspecto ms destacado de la nueva norma es que elimina la excepcionalidad con la que hasta ahora se regulaba la custodia compartida. Para ello se reforma el artculo 92 del Cdigo Civil y se introduce un artculo 92 bis. El objetivo es conseguir un sistema legal sin las rigideces y preferencias por la custodia monoparental del texto actual. Ser el juez quien, en cada caso concreto, y siempre actuando en beneficio del inters superior del menor, determine qu rgimen es el ms adecuado. Tambin ser l el encargado de regular los aspectos y el contenido de las relaciones parentales, sin que la custodia compartida implique necesariamente una alternancia de residencia de los hijos con los progenitores en periodos iguales.

Informe del Ministerio Fiscal

El Anteproyecto, que reforma fundamentalmente el Cdigo Civil, pero tambin la Ley de Enjuiciamiento Civil y la Ley de Registro Civil, prev que el juez pida informe al ministerio fiscal (que no tendr carcter vinculante) y que estudie las alegaciones de las partes, la opinin y deseos del menor y el dictamen de los expertos, as como la concurrencia de todos los criterios relevantes para el bienestar del menor, como edad, arraigo social, escolar y familiar. Tambin tendr en cuenta a la hora de tomar una decisin la relacin existente entre los progenitores y de estos con sus hijos, la voluntad de cada uno de ellos a la hora de asumir sus deberes y su posibilidad de conciliar vida familiar y laboral.

Entre las novedades que incorpora el Anteproyecto figura que la patria potestad se equipara a la corresponsabilidad parental y que el texto deja atrs el concepto de visitas al subrayar la relevancia del contacto cotidiano y frecuente entre los progenitores y sus hijos. A partir de ahora se dejar de hablar de guardador o custodio, o de visitas, para pasar a referirse a convivencia y rgimen de estancia, relacin o comunicacin con el no conviviente. Tambin se tendr en cuenta el derecho de los hijos a mantener relaciones personales con los hermanos, abuelos y otros parientes y allegados.

Plan de ejercicio de patria potestad

Para concienciar a los progenitores sobre la necesidad e importancia de pactar por el bien del menor, cuando presenten una demanda de separacin o divorcio debern incorporar al proceso judicial un plan de ejercicio de la patria potestad. Ser un instrumento para concretar la forma en que los progenitores piensan ejercer sus responsabilidades parentales, en el que detallarn los compromisos que asumen respecto a la guarda y custodia, el cuidado y educacin de los hijos y en el orden econmico. En ste se diferenciar entre gastos por necesidades ordinarias o previsibles, gastos extraordinarios y voluntarios.

Los progenitores tendrn la posibilidad, de comn acuerdo o por decisin del juez, de acudir a la mediacin familiar para resolver las discrepancias que puedan surgir de la ruptura. Con ello se pretende favorecer el acuerdo entre los progenitores, fomentar el ejercicio consensuado de la corresponsabilidad parental y contribuir a reducir la litigiosidad.

La nueva Ley introduce como norma que el ejercicio de la patria potestad ser conjunto y ser la autoridad judicial la que determine, bien aprobando los acuerdos de los padres, bien adoptando sus propias decisiones, cmo debe ejercerse la corresponsabilidad parental, atendiendo al inters del menor.

Las medidas definitivas ya adoptadas se podrn modificar cuando lo aconsejen las nuevas necesidades de los hijos o cambien las circunstancias de los padres.

A diferencia de la revisin de oficio que previ alguna Comunidad Autnoma a la hora de regular la custodia compartida, el texto examinado hoy por el Consejo de Ministros deja esa revisin en manos de los progenitores que as lo soliciten, si entienden que el cambio legislativo hace posible otra resolucin.

Violencia de gnero

Atendiendo al compromiso asumido por los poderes pblicos para prevenir, erradicar y castigar la violencia domstica y de gnero, y con la finalidad de proteger a todas las vctimas de esos delitos, especialmente a los menores, la Ley prev expresamente, por primera vez, que no se otorgar la guarda y custodia al progenitor contra quien exista sentencia firme por este tipo de delitos. Entre las causas de exclusin de la guarda y custodia figura, adems, la existencia de una resolucin penal por haber indicios fundados de la comisin de dichos delitos y que en el procedimiento civil el juez aprecie indicios fundados de que se ha podido cometer alguno, aunque no exista denuncia.

Si ambos padres estuvieran incluidos en algunas de esas causas de exclusin, el juez atribuir la guarda y custodia a los familiares o allegados que considere ms idneos, salvo que, excepcionalmente y en inters de los nios (siempre teniendo en cuenta la entidad del hecho cometido), entienda que deba ser entregada a estos o a alguno de ellos. En ese caso, la custodia quedar sujeta a seguimiento judicial para asegurar la seguridad.

Liquidacin del rgimen econmico matrimonial

Una de las novedades de la reforma es la liquidacin del rgimen econmico matrimonial, cuya tramitacin actualmente se alarga excesivamente en el tiempo y constituye uno de los principales focos de conflictos en las rupturas familiares. Para ello se reforma la Ley de Enjuiciamiento Civil tanto en lo relativo a los procedimientos matrimoniales como a la liquidacin del rgimen econmico matrimonial.

Con la reforma, al iniciar los procedimientos de separacin, divorcio o nulidad se deber solicitar la formacin de inventario de la masa comn de bienes y derechos sujeta a las cargas matrimoniales para su posterior liquidacin. Adems, una vez admitida la demanda, se producir la suspensin de los efectos de la sociedad de gananciales y se empezar a aplicar el rgimen de separacin de bienes, lo que impedir que una vez rota la convivencia uno de los cnyuges pueda endeudarse y vincular a esa carga a su ex pareja.

No obstante, el que no se llegue a acuerdo en cuanto al rgimen econmico matrimonial no impedir que no se llegue respecto a las dems medidas.

Vivienda

Otra novedad de la reforma es que, aunque se procurar que en la asignacin de la vivienda prevalezca el inters superior de cada menor, se separar de la concesin de la guarda y custodia. Tambin se tendrn en cuenta los intereses del cnyuge con ms dificultades para encontrar una nueva vivienda.

En todo caso, la atribucin de la vivienda familiar tendr carcter temporal: hasta que los hijos alcancen la independencia econmica o se encuentren en disposicin y condiciones de obtenerla, aun cuando no la tengan, si ello les es imputable; o transcurridos dos aos prorrogables durante otro, si la atribucin fue por razn de necesidad del cnyuge o, en todo caso, hasta que se le d un destino definitivo.

La norma prev que el Gobierno propondr a las Comunidades Autnomas el establecimiento de unas directrices en las polticas de vivienda en alquiler social y VPO para que en situaciones de nulidad, separacin y divorcio se priorice el acceso a una vivienda digna a las personas de este colectivo en situacin de necesidad, siempre que tengan menores a su cargo.

El Anteproyecto, que respeta las especialidades de las Comunidades Autnomas en las que exista un Derecho Civil Foral propio, asume plenamente los presupuestos recogidos en la Convencin sobre los Derechos del Nio, que obliga a reforzar el derecho del menor a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo regular, y la jurisprudencia marcada sobre custodia compartida por el Tribunal Supremo desde 2009 y reiterada en una reciente sentencia este mismo ao.

Tambin se incorpora la terminologa prevista en la Convencin de Naciones Unidas de 13 de diciembre de 2006 sobre la proteccin de los derechos de las personas con discapacidad, al regular expresamente las medidas a adoptar en relacin con los hijos con la capacidad completada judicialmente, que hasta ahora se llamaban incapacitados.

Abogado Familia Ricardo Emilio Caizares Aguado

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