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Novedades Legislativas: Derecho de Familia

Custodia Compartida

Criterios a valorar a la hora de concederla

Nuestro Cdigo Civil no ofrece un listado de criterios que permitan al Juez determinar, en cada caso concreto, qu circunstancias deben ser tenidas en cuenta para justificar el inters del menor a la hora de valorar el establecimiento de un rgimen de custodia compartida en aquellos supuestos en los que existen discrepancias entre los progenitores. Estos criterios vienen determinados por la doctrina y la jurisprudencia.

El Tribunal Supremo, en su Sentencia de la Sala Primera, de lo Civil, de 29 de abril de 2013, considera que ha de primar el sistema que mejor se adapte al menor y a su inters, no al de sus progenitores. Aade, adems, que "(...) la redaccin del artculo 92 no permite concluir que se trate de una medida excepcional, sino que al contrario, habr de considerarse normal e incluso deseable, porque permite que sea efectivo el derecho que los hijos tienen a relacionarse con ambos progenitores, aun en situaciones de crisis, siempre que ello sea posible (...)".

Esta Sentencia viene a recoger los requisitos que ya haba sealado la propia Sala Primera, en anteriores Sentencias, de 10 de marzo de 2010, de 11 de marzo de 2010 y de 7 de julio de 2011, entre otras. Estos criterios son los que han de valorarse:
- La prctica anterior de los progenitores en sus relaciones con el menor.
- Sus aptitudes personales.
- Los deseos manifestados por los menores.
- El nmero de hijos.
- El cumplimiento por parte de los progenitores de sus deberes en relacin con los hijos.
- El respeto mutuo en sus relaciones personales.
- El resultado de los informes exigidos legalmente.
- Y, en definitiva, cualquier otro que permita a los menores una vida adecuada en una convivencia que forzosamente deber ser ms compleja que la que se lleva a cabo cuando los progenitores conviven.
Muchos de estros criterios ya fueron analizados en la Sentencia del Tribunal Supremo, Sala Primera, de lo Civil, de 8 de octubre de 2009:
- La prctica anterior de los progenitores en sus relaciones con el menor.
- Sus aptitudes personales.
- Los deseos manifestados por los menores.
- El nmero de hijos.
- El cumplimiento por parte de los progenitores de sus deberes en relacin con los hijos.
- El respeto mutuo en sus relaciones personales y con otras personas que convivan en el hogar familiar.
- Los acuerdos adoptados por los progenitores.
- La ubicacin de sus respectivos domicilios.
- Horarios y actividades de unos y de otros.
- El resultado de los informes exigidos legalmente.
Y, en definitiva, cualquier otro que permita a los menores una vida adecuada en una convivencia que forzosamente deber ser ms compleja que la que se lleva a cabo cuando los progenitores conviven.
La ms reciente jurisprudencia de las Audiencias Provinciales igualmente analiza de forma minuciosa las circunstancias de carcter objetivo que deben ponderarse a la hora de establecer la custodia compartida. La Audiencia Provincial de Barcelona, Seccin 12., en Sentencia de 27 de febrero de 2013, seala los siguientes criterios:
1. La disponibilidad de tiempo de uno y otro progenitor para dedicrselo a los hijos.
2. El aseguramiento de la estabilidad de los menores en relacin con la situacin precedente, procurando la continuidad del entorno, familia amplia, colegio, amigos o ciudad o barrio.
3. La ponderacin de cul de los progenitores ofrece mayor garanta para que la relacin con el otro progenitor se desarrolle con normalidad.
4. El rol de dedicacin a los hijos de uno y otro progenitor en la etapa de convivencia anterior a la separacin.
5. La garanta del equilibrio psquico de los menores, para que no se vean afectados por desequilibrios graves de alguno de los progenitores.
6. Que quede deslindada la idoneidad de la custodia, con el afn por la obtencin de rditos materiales, como el uso de la vivienda o la percepcin de pensiones.
Hay tambin otros extremos a tener en cuenta, como la conflictiva relacin entre los progenitores, que pueda desaconsejar el establecimiento de una guarda y custodia compartida.

Es frecuente ir encontrando cada vez ms resoluciones judiciales para las que esta modalidad de guarda no debe automticamente excluirse ante cualquier grado de conflictividad. En este sentido, la Sentencia del Tribunal Supremo, Sala Primera, de lo Civil, de 22 de julio de 2011, aclara que "(...) las relaciones entre los cnyuges por s solas no son relevantes ni irrelevantes para determinar la guarda y custodia compartida. Solo se convierten en relevantes cuando afecten, perjudicndolo, el inters del menor".

Otro punto que hay que considerar es el relativo a los criterios educativos que mantienen los progenitores. Qu sucede si son diferentes? La Sentencia de la AP Murcia, Cartagena, Seccin 5., de 26 de junio de 2012, establece que ello no afecta en modo alguno a la custodia compartida, siempre que tengan capacidad para mantener los roles del otro progenitor frente a los hijos, pese a los problemas de comunicacin que puedan tener en sus relaciones personales. Eso demuestra que, afortunadamente, ambos hacen prevalecer el inters de los menores sobre sus propios intereses o sentimientos personales.

Esta ltima Sentencia citada no solo analiza el estado de la jurisprudencia ms reciente sobre la custodia compartida, sino que revoca el pronunciamiento de guarda exclusiva y establece la custodia compartida, fundamentndola en los siguientes motivos, criterios y circunstancias:
- Concurren todos los criterios de valoracin del Tribunal Supremo.
- Tiene mayor incidencia en una slida y adecuada relacin con sus progenitores.
- Implicacin de ambos en el cuidado y atencin de los menores, antes de la ruptura.
- Anteposicin de los intereses de los menores a los propios, pese a sus problemas de comunicacin.
- Inexistencia de rechazo de los menores hacia las figuras paterna y materna.
- La edad de los menores facilita su colaboracin en el buen funcionamiento de este rgimen de custodia, pues tienen cierta autonoma en sus actividades bsicas, lo que les permite la asuncin de roles en descargo de sus padres.
- Implicacin de ambos de manera adecuada y acertada en el cumplimiento de los deberes con sus hijos.
- Los domicilios de ambos disponen de las condiciones necesarias para facilitar la pernocta, el estudio, as como el desarrollo de actividades en comn entre ellos y con sus progenitores.
- Posibilidad de una rpida reaccin ante cualquier incidencia, al trabajar ambos en la misma localidad.
- Existencia de una estructura de apoyo implicada y estable en cada una de sus respectivas familias.
- Horarios laborales que les permiten atender a los hijos fcilmente, cumplir con sus actividades extraescolares y tambin durante los tiempos del fin de semana.
- Ambos progenitores renen las caractersticas necesarias para desarrollar este rgimen de custodia compartida.
En conclusin, no basta con exponer teoras jurdicas y psicolgicas, como seala la Sentencia de la AP Barcelona, Seccin 12., de 27 de febrero de 2013. Lo importante es asegurar que para cada caso concreto la opcin que se adopte sea la mejor para los hijos menores. Se ha de tener en cuenta que la custodia compartida no puede ser concebida como un premio o una recompensa para uno de los progenitores o una reprobacin para el otro. La decisin ha de ser adoptada sobre la base del inters del menor.
Es muy clara la Sentencia del Tribunal Supremo, Sala Primera, de lo Civil, de 11 de marzo de 2010 (SP/SENT/499731): "(...) la guarda compartida no consiste en un premio o un castigo al progenitor que mejor se haya comportado durante la crisis matrimonial, sino en una decisin, ciertamente compleja, en la que se deben tener en cuenta los criterios abiertos ya sealados que determinan lo que hay que tener en cuenta a la hora de determinar el inters del menor (...)".

Abogado Familia Ricardo Emilio Caizares Aguado

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